Судебная практика – это совокупность решений судов (в первую очередь высших) по различным категориям дел, играет роль вспомогательного источника права, восполняя пробелы, существующие в законодательстве.
Люди практически каждый день покупают какие-либо товары и услуги, но не всегда эти покупки оказываются надлежащего качества. Рассказываем, как защитить свои права, если покупка оказалась плохого качества, и вернуть свои деньги.
Нет. Согласно Всемирной почтовой конвенции[27], пересылка контрафакта (а «Абибас» – это контрафакт) строго запрещена. Если на таможне обнаружится, что ваша вещь имеет «сходство до степени смешения» с оригинальной, то ее, скорее всего, просто отправят обратно.
Но могут и возбудить административку по ст. 16.3 КоАП[28] «Несоблюдение запретов и ограничений на ввоз товаров на таможенную территорию Евразийского экономического союза или в РФ», и тогда придется заплатить штраф от 1000 до 2500 руб. Формально такие действия также подпадают под ст. 14.10 КоАП «Незаконное использование средств индивидуализации товаров», которая грозит штрафом в 5000–10 000 руб., однако на практике ее применяют только в отношении коммерческих партий товара.
Аннотация: По прошествии 17 лет со дня вступления в силу КоАП РФ, учитывая значительный объем внесенных в него изменений, назрела необходимость научного переосмысления положений Кодекса и критической оценки эффективности действия его норм, в том числе в контексте развития в отечественном административном праве институтов крайней необходимости, необходимой обороны, обоснованного риска, физического или психического принуждения, исполнения приказа или распоряжения. Ключевые слова: крайняя необходимость, необходимая оборона, обоснованный риска, физическое или психическое принуждение, исполнение приказа или распоряжения. Административное право рассматривает крайнюю необходимость как одно из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении.
При этом само определение понятия крайней необходимости мало чем отличается от понятия, предусмотренного в уголовном законодательстве России или зарубежных стран1 . Юридическая природа крайней необходимости выражается в том, что при наличии события и состава административного правонарушения в деянии лица (т.е., когда деяние формально по своим объективным и субъективным признакам попадает под состав административного правонарушения, предусмотренный нормами особенной части Кодекса об административных правонарушениях (далее-КоАП РФ2 )) отсутствует его противоправность как атрибутивный признак административного правонарушения по определению ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ. Состояние крайней необходимости возникает там, где сталкиваются два охраняемых законом интереса и сохранение одного (более важного) достигается принесением в жертву другого (менее важного)3 . Анализ институтов крайней необходимости в уголовном и административном праве России позволяет сделать вывод об идентичности их юридической сущности, о чем также свидетельствуют понятия крайней необходимости в Уголовном кодексе РФ (далее-УК РФ4 ) (ст. 39)5 и КоАП РФ. Вместе с тем, дефиниция крайней необходимости в уголовном праве более детально раскрывает юридическую сущность указанного института, способствует реализации правового принципа справедливости. Поскольку в УК РФ в отличие от КоАП РФ используется понятие превышения пределов (условий правомерности) крайней необходимости. Законодатель создает условия для наиболее точной и справедливой квалификации действий (бездействия) лица, содержащих признаки состава преступления, но направленных на защиту охраняемых законом прав и интересов, вводит более четкий критерий их противоправности.
Статья 21 Закона N 44-ФЗ вступила в силу с 1 января 2016 года. Поэтому планы-графики закупок в соответствии с требованиями, установленными ст. 21 Закона N 44-ФЗ, должны были быть сформированы заказчиками в 2016 году на 2017 год и последующие годы (ч. 10 ст. 21, ч. 2 ст. 114 Закона N 44-ФЗ). В 2014 – 2016 годах осуществлялось только формирование планов-графиков по временным правилам переходного периода (ч. 2 ст. 112 Закона N 44-ФЗ). Особенности, действовавшие в 2016 году, рассмотрены в отдельном материале.
Планы-графики формируются заказчиками в соответствии с планами закупок, предусмотренными ст. 17 Закона N 44-ФЗ, и содержат перечень товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд на финансовый год (ч.ч. 1 и 2 ст. 21 Закона N 44-ФЗ).
План-график разрабатывается ежегодно на 1 год и утверждается заказчиком в течение 10 рабочих дней после получения им объема прав в денежном выражении на принятие и (или) исполнение обязательств или утверждения плана финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с законодательством РФ (ч. 10 ст. 21 Закона N 44-ФЗ). Кроме того, в силу ч. 9 ст. 21 Закона N 44-ФЗ в случае, если установленный с учетом положений бюджетного законодательства РФ период осуществления закупки превышает срок, на который утверждается план-график, в план-график также включаются общее количество поставляемого товара, объем выполняемой работы, оказываемой услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд и сумма, необходимая для их оплаты, на весь срок исполнения контракта по годам, следующим за финансовым годом, на который утвержден план-график.
Правила внесения изменений в планы-графики закупок, рассмотренные в настоящем материале, применяются с 2017 года (ч. 10 ст. 21, ч. 2 ст. 114 Закона N 44-ФЗ).
Случаи внесения заказчиком изменений в план-график перечислены в ч. 13 ст. 21 Закона N 44-ФЗ. Согласно этой норме план-график подлежит изменению в случаях:
– внесения изменения в план закупок, предусмотренный ст. 17 Закона N 44-ФЗ (абзац первый ч. 13 ст. 21 Закона N 44-ФЗ);
– увеличения или уменьшения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (далее – контрагент) (п. 1 ч. 13 ст. 21 Закона N 44-ФЗ); (далее…)
В соответствии с ч. 1 ст. 16 Закона N 44-ФЗ планирование закупок осуществляется посредством формирования, утверждения и ведения:
1) планов закупок;
2) планов-графиков.
Требования о составлении плана закупок и требования к планам-графикам, установленные в соответствии со ст. 21 Закона N 44-ФЗ, вступили в силу с 1 января 2016 года. Поскольку и план закупок и план-график составляются, по определению, на последующие периоды (ч. 4 ст. 17, ч.ч. 1, 10 ст. 21 Закона N 44-ФЗ), первые планы закупок и планы-графики, соответствующие указанным требованиям, должны были быть составлены в 2016 году на 2017 год (для планов закупок – на соответствующий плановый период).
Закон N 44-ФЗ устанавливает комплекс требований к планированию закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – закупки).
Согласно ч. 1 ст. 16 Закона N 44-ФЗ планирование закупок должно осуществляться исходя из определенных с учетом положений ст. 13 Закона N 44-ФЗ целей осуществления закупок. В соответствии же со ст. 13 Закона N 44-ФЗ осуществляются закупки для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд, а именно для:
1) достижения целей и реализации мероприятий, предусмотренных государственными программами Российской Федерации (в том числе федеральными целевыми программами), государственными программами субъектов РФ (в том числе региональными целевыми программами), муниципальными программами; (далее…)
Отношения, связанные с выполнением научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, регулируются ГК РФ (гл. 38). Конкурсы на заключение таких договоров имеют свои особенности. Предмет договоров на выполнение НИОКР определяется в статье 769 ГК, в которой говорится, что по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР) – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее. При этом договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы. Специфика договоров на выполнение НИОКР обусловлена, вопервых, творческим характером работ, составляющих предмет договора, и, во-вторых, тем, что предмет договора составляет не сам результат работ, а работы как таковые.
Согласно ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ объединять в один лот работы, товары и услуги, которые не связаны технологически или функционально, нельзя. Однако на практике определить ситуации, когда технологически или функционально работы, услуги или товары не связаны, крайне сложно (см. как пример Постановление 17 ААС от 25.02.2011 N 17АП-13824/2010, Определение ВАС РФ от 26.06.2012 N ВАС-7908/12, Постановление ФАС ЦО от 14.11.2007 N А54-65/2007).
В Определении Верховного Суда РФ от 23.03.2015 N 304-КГ15-1413 сделан вывод о правомерности объединения в один лот строительных работ и поставки оборудования. Для суда решающим стало то, что приобрести оборудование для поставки может любая строительная организация. Поэтому требование о поставке оборудования, наряду со строительными работами, является законным.
А.В. Ермакова,
советник Института госзакупок, к.ю.н.
В практике реализации Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее – Закон N 223-ФЗ) часто складываются ситуации, когда заказчик не желает быть привязанным к одному поставщику (подрядчику, исполнителю), победившему в закупке. Заказчик может стремиться построить отношения сразу с несколькими контрагентами, но с одним и тем же предметом (например, с поставкой топлива, металлопроката, обслуживанием сетей, далее – техническое задание, ТЗ). Причины, по которым заказчики стараются работать сразу с несколькими контрагентами, могут быть самыми разными – от банального желания "поделить закупку" между всеми желающими, "чтобы никто не жаловался и все оставались щедрыми" до экономически обоснованной потребности не подвергать свое производство риску остаться без необходимых ресурсов в связи с внезапной остановкой деятельности ключевого контрагента.
Что может сделать заказчик, чтобы весь запланированный объем закупки (запланированный объем по ТЗ) не достался одному поставщику?
Термин «государственные нужды» появился в законодательстве с переходом к рыночной экономике, основанной на различных формах собственности. Это не означает, что при административноплановой системе ведения хозяйства не существовало общественных потребностей, удовлетворение которых обеспечивалось государством. Однако в тот период общественно-экономического развития господствовала концепция, согласно которой государство осуществляет руководство всеми сторонами экономической жизни: производством, обменом, распределением и потреблением. Как выразитель интересов народа государство организовывало выполнение планов в области промышленного развития, строительства, транспорта, заготовок сельскохозяйственной продукции и др. Государственная собственность объявлялась всенародным достоянием, управление ею осуществлялось государством в качестве представителя народа.
Соответственно государственные и общественные интересы не разграничивались, и действовал единый централизованно-плановый механизм удовлетворения потребностей общества путем направления предприятиям плановых заданий по производству определенной продукции в необходимом объеме и распределения произведенной продукции по потребителям.
